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        1. 学术前沿

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          论实施集体合同争议的处理 ——兼论集体劳动法中个别好处与集体好处的均衡

          葡京娱乐平台:沈建峰
          128
          2019/4/9

          作者简介

          沈建峰,中心财经大年夜学法学院传授。

          文章葡京娱乐平台

          《比较法研究》2018年第4期

           

          摘要:现行律例定了因实施集体合同产生争议由工会提起仲裁和诉讼的规矩,但实践中这类诉讼鲜有产生。这在根本上源于现行法实体权力和法式榜样权力分别带来窘境。实施集体合同争议处理制度的完美,取决于对集体合同效力的重新熟悉,也取决于对工会提起仲裁诉权权限葡京娱乐平台的精确熟悉。在此过程当中,工会代表的劳动者集体好处和集体意志与劳动者的个别好处和个别意志必须得以调和。据此,应当承认因实施集体合同可以提起的仲裁和诉讼包含以下类型:劳动者根据集体合同提起的个别争议处理;工会根据集体合同提起的实现债权性义务的仲裁和诉讼;工会基于随便任性诉讼担当而主意的劳动者实体权力;工会基于集体好处保护者的地位可以主意切实其实认集体合同效力、内容等的仲裁和诉讼。

          关键词:实施集体合同 争议 工会 诉讼担当

           

          在我国,集体合同被大年夜量签订,根据中华全国总工会第一副主席李玉赋同志《在全总十六届七次执委会议上的工作申报》,“截至2017年9月底,全国共签订集体合同246.0万份,覆盖企业644.1万家,覆盖职工2.8亿人”。但实践中因实施集体合同而产生的争议却寥寥无几。以“实施集体合同+平易近事案由”这关键词在“中国裁判文书网”检索,2014年至2018年3月,可检索到的判决仅44个,个中唯一8个真正触及集体合同的实施问题。问题在哪里?集体合同没故意义?集体合同取得完全实施了?照样集体合同救济制度存在问题?《关于构建调和劳动关系的看法》明白提出,“催促企业和职工卖力实施集体合同”,但假设没有对实施集体合同争议的处理制度,就没有集体合同的卖力实施。在此背景下,研究因实施集体合同而产生争议的处理机制就异常关键了。同时,如本文将解释的那样,实施集体合同争议的处理在深层次上触及个别意志与集体意志,个别好处与集体好处若何调和这一集体劳动法范畴的根本性问题!这也是本文深度关怀之一地点。

          一、现行法的根本规矩及问题

          (一)现行法中处理实施集体合同争议的法式榜样规范

          从条则来看,实施集体合同争议并没有被纳入《劳动争议调剂仲裁法》的受案范围,规定该类争议解决法式榜样的主如果《劳动法》第84条第2款、《集体合同规定》第55条、《工会法》第20条、《劳动合同法》第56条后半句。个中,《劳动法》第84条第2款规定,因实施集体合同产生争议,当事人可以向劳动争议仲裁机构申请仲裁;对仲裁判决不服的,可以自收到仲裁判决书之日起十五日内向人平易近法院提告状讼。《工会法》第20条第4款和《劳动合同法》第56条后半句根本延续了《劳动法》第84条的规定,同时在两个方面做了调剂:其一,明白提出,“工会可以依法申请仲裁、提告状讼”,从字面上看,仿佛将《劳动法》上述规定中的“当事人”明白为了“工会”;其二,将向法院提告状讼的条件,在对仲裁判决不服之外,增长了仲裁不予受理,弥补了一个司法马脚。

          (二)集体合同在实体法上的效力规矩

          伶仃看上述法式榜样规范仿佛并没有太大年夜问题,但“法式榜样法和实体法是密弗成份的,二者必须同时存在,相互依存,表示为内容和情势的同一”。对法式榜样规矩妥当性的分析,应结合实体规矩来进行。

          1、集体合同对用人单位和劳动者具有束缚力

          我国现行法关于集体合同束缚力的规定,重要表如今《工会法》第20条第4款,《劳动法》第35条第1句、《劳动合同法》第54条第2款第1句和《集体合同规定》第6条。根据上述规定,集体合同对劳动者和用人单位具有束缚力,个中《集体合同规定》进一步明白该束缚力为“司法的束缚力”。对若何解释这类司法束缚力的属性,我国理论界存在两种不合看法,一种不雅点认为其就是合同的束缚力,集体合同是双务合同;而另外一种深受德公法影响的不雅点则认为,集体合同对劳动者和用人单位具有规范效力,“集体合同的标准性条目和单个劳动关系运行规矩条目对其关系人(单个劳动关系当事人)具有相当于司法规范的效力”。虽然存在上陈述明上的不合,但两种不雅点都不否定集体合同可以成为劳动者和用人单位权力和义务的葡京娱乐平台。

          2、集体合同不束缚工会?

          与上述对集体合同对劳动者和用人单位具有束缚力存在共鸣不合的是,集体合同对工会和用人单位(用人单位结合会)是否是具有束缚力,理论和实践存在不合看法。一种学术不雅点认为,工会组织和用人单位或其集团,也即集体合同订立人,受集体合同束缚。乃至学者们明白提出这类效力为契约效力,也即“订立主体两边要遵守集体合同的运行规矩、承诺家当和平义务、敦促进员实施合同义务、具有合作立场、促进合同肯定目标的实现,……”但另外一种以现行法为根据的不雅点则认为,集体合同是工会代表劳动者签订的合同,集体合同确当事人是全部劳动者和用人单位,工会不是集体合同确当事人,集体合同固然也不该对其商定权力和义务,产生束缚力。这类不雅点在立法上的根据是《劳动法》33条第1款前半句、《劳动合同法》第51条前半句“企业职工一方与用人单位经过过程同等协商,……签订集体合同”。在这类规矩和理论中,由于工会仅仅是代表人,按照代表人的理论,在其代表职工签订集体合同后,就不再受集体合同束缚,不再承当负何司法义务,也不承当负何义务。这类工会作为代表人的不雅念,也取得了《劳动法》第33条第2款前半句、《劳动合同法》51条第2款前半句和《工会法》20条第2款前半句的支撑,“集体合同由工会代表职工与企业签订”。

          (三)现行规矩产生的问题

          1、集体合同的束缚主体与救济主体的分别?

          分析上述实体法和法式榜样法的规矩,可以发明在实体法上,尽治理论上比较主流不雅点认为,集体合同对劳动者和用人单位具有规范效力,对工会和用人单位的组织具有合同束缚力;但现行法建立的是集体合同束缚劳动者和用人单位,不束缚工会的规矩。而从法式榜样法的角度看,司法明白规定的是工会可以因实施集体合同提起争议处理。在实施集体合同争议的问题上,出现了实体法上的权力和义务主体与法式榜样法上权力和义务主体分别的现象。这类分别带来的问题是:其一,劳动者能本身提起实施集体合同的争议处理吗?在上述可检索到的触及实施集体合同产生争议的案例中,各方环绕的第一个争点常常就是劳动者作为主体是否是适格。用人单位也常常会主意,相干案件不属于(《劳动争议调剂仲裁法》规定的)劳动争议处理的范畴。而多个案件中,法院明白指出“从集体合同的订立主体考量,劳动者不具有签订集体合同的主体资格,并非集体合同的订立方;从集体合同的争议救济门路考量,劳动者弗成绩集体合同实施产生的争议作为合同的相对方提议救济”。而在理论界也有论者认为,“集体合同中,工会是唯一的劳方主体,只有它有权提告状讼,而单个劳动者是不克不及提告状讼的”。果真如此,将涌实际体权力人没法提起救济的格局。其二,工会在提起实施集体合同争议处理时,其司法地位是甚么?代理人照样本身就是当事人?它主意的是谁的权力?上述两个问题的答复,在根本上触及劳动者的小我意志和工会所代表的集体意志,劳动者小我好处和工会所代表的集体好处若何调和。

          2、工会提起实施集体合同的争议实用甚么法式榜样?

          法式榜样法和实体法分别进一步导致法式榜样法设计时的窘境。《劳动争议调剂仲裁法》草拟过程当中曾引入了实施集体合同争议的处理规矩,规定了或裁或审的模式,当事人可以“向劳动仲裁委员会申请仲裁或向人平易近法院提告状讼”,在提交审议的草案中,乃至将此类案件规定为一裁结局。但最后经过过程的该法删除所有触及实施集体合同争议的规矩。从最后经过过程的文本看,《劳动争议调剂仲裁法》第二条规定“以下争议实用本法”,而此条罗列的争议中,没有任何触及实施集体合同的争议。从现行法来看,一方面是《劳动法》、《工会法》、《劳动合同法》规定工会可以申请仲裁;另外一方面是《劳动争议调剂仲裁法》实用本法调剂仲裁法式榜样解决的案件并未涵盖实施集体合同的争议。由此产生的问题是,工会提起仲裁实用甚么法式榜样?仲裁判决的效力若何?

          二、劳动者可否因实施集体合同提起仲裁和诉讼

          劳动者可否因实施集体合同提起仲裁、诉讼问题的分析触及两个层面。其一,在理论上该问题应若何解释;其二,该理论若何融入现行法框架下。

          (一)劳动者个别因实施集体合同产生争议而提告状讼和仲裁的理论合法性

          现行理论和立法承认集体合同对劳动者和用人单位具有司法束缚力。这是从规范角度对集体合同效力的解释,而从司法关系的角度看,这类司法束缚力就是在当事人之间产生实体法上的权力和义务。《劳动合同法》在多个条则中也明白可以实用集体合同的规定肯定当事人的权力和义务。一旦司法承认上述实体法上的权力和义务,则必须经过过程法式榜样法对其加以保障。“实体法上所规定的权力、义务假设不经过具体的判决就不过是一种主意或权力义务的假象,只有在必定法式榜样过程产生出来切实其实定判决中,权力和义务才得以实现真正意义上的实体化或实定化。”正由于如此才必须承认,没有救济就没有权力。

          上述权力和救济的对应关系进一步也表现为实体权力享有人和法式榜样法上诉讼权力享有人原则上的一致性。以传统的救济法式榜样——平易近事诉讼法式榜样为例,“平易近事诉讼当事人与平易近事实体上的权力义务主体相一致”。平易近事诉讼中确当事人,是指“因平易近事权力义务关系产生胶葛,以本身的名义进行诉讼,并受人平易近法院裁判束缚的直接短长关系人”。这类直接短长关系,重要表示为实体法上的权力和义务关系。虽然现代平易近事诉讼理论中出现了诉讼担当等实体权力和法式榜样权力相分别的现象,但它仅仅是对上述原则的一些修改,并没有改变实体权力享有人和法式榜样权力享有人原则上一致这一根本规矩。别的,上述分别作为例外,均须要特定的来由,并没必要定清除被担当人的诉权权力。

          从今朝我国的理论和实践来看,认为劳动者不克不及因实施集体合同而提告状讼和仲裁的不雅点,更多其实不是由于上述法式榜样法上的来由,而是只看到了集体合同的集体性忽视了集体合同作为个别劳动关系中权力和义务葡京娱乐平台的地位;而实际上,从理论和其他国度集体合同的实践来看,集体合同最重要的效力就在于其是劳动者和用人单位之间权力和义务葡京娱乐平台。在集体劳动法中,集体因个别而存在,同时其实不祛除个别。

          (二)劳动者可因实施集体合同而提起争议处理的请求若何融入现行法

          1、现行法的相干条则若何知道

          在上述劳动者可以本身的名义作为当事人因实施集体合同提起仲裁和诉讼的熟悉基本上,须要进一步分析该不雅点可否融入现行法的规矩当中。这取决于对《劳动法》第84条第2款、《工会法》第20条第4款、《劳动合同法》第56条后半句的知道。《劳动法》第84条第2款规定当事人可以申请仲裁,但司法并没有规定此处确当事人是谁。《工会法》第20条第4款、《劳动合同法》第56条后半句固然规定了“工会”可以其仲裁,然则其实不克不及是以得出只有工会才可以提起仲裁申请。当司法明白集体合同对劳动者和用人单位具有司法束缚力时,当司法规定,“企业职工一方与用人单位经过过程同等协商,……,签订集体合同”时,该司法规定中确当事人应当涵盖了单个劳动者。《工会法》第20条第4款、《劳动合同法》第56条后半句规定“工会”可以提起仲裁和诉讼,其功能更多是在现行法仅规定集体合同对劳动者和用人单位具有束缚力,并未规定对工会具有效力的背景下,专门付与工会响应的诉权,而不是在清除单个劳动者的诉权。是以,根据《劳动法》第84条第2款,劳动者可以因实施集体合同提起仲裁诉讼。在现有的司法实践中,司法机关也采取一样的解释办法来支撑劳动者诉讼主体地位。“《中华人平易近共和国劳动合同法》第五十六条规定:用人单位背背集体合同,侵犯职工劳动权益的,工会可以依法请求用人单位承当义务;因实施集体合同产生争议,经协商解决不成的,工会可以依法申请仲裁、提告状讼。上述司法规定并未明白清除劳动者关于集体合同实施过程当中所产生的胶葛的平易近事权力。综上,劳动者认为用人单位在实施集体合同的过程当中伤害了其合法权益的,可以就此自行提告状讼。”

          2、劳动者因实施集体合同产生争议申请仲裁和诉讼的法式榜样实用

          当劳动者小我因实施集体合同与用人单位产生争议时,其所实用的争议解决法式榜样应当是《劳动争议调剂仲裁法》。《劳动争议调剂仲裁法》固然没有规定劳动者个别因实施集体合同争议的处理法式榜样,但假设从劳动关系多元调和机制的角度出发,便可以够得出个别因实施集体合同而产生的争议,实际上是一种因劳动关系的内容而生的争议。劳动关系多元调和机制决定了劳动关系的内容其实不是只是劳动合同肯定的内容,而是包含劳动合同、司法规定、用人单位规章规定、集体合同规定等合营肯定的权力和义务。因劳动关系而产生的争议涵盖了因上述所有权力和义务渊源中的规矩而激起的争议。劳动者与用人单位因实施集体合同产生争议,实际上是劳动关系两边因劳动关系而产生争议,其实不是所谓的集体争议。

          《劳动争议调剂仲裁法》规定的实用对象,从字面上看,没有包含因劳动关系而产生的争议;但实际上,在我国现行立法中,劳动关系和劳动合同两个术语有时并没有严格辨别。在实践中,当事人未签劳动合同而产生的事实劳动关系的消除等争议,毫无疑问被纳入劳动争议处理法式榜样。是以,《劳动争议调剂仲裁法》规定的实施劳动合同的争议,实际上更精确的表达应当是实施劳动关系中权力和义务的争议。如许一来,上述个别因实施集体合同而产生的争议完全便可以够容入到《劳动争议调剂仲裁法》规定的规矩中。

          在劳动者与用人单位因实施集体合同而产生的争议可以实用《劳动争议调剂仲裁法》的条件下,劳动者申请仲裁的方法有两种:其一,单个劳动者申请仲裁;其二,《劳动争议调剂仲裁法》第7条规定的代表人仲裁。特别是由于集体合同规定的权力和义务对全部劳动者都具有效力,劳动者的诉求更多是雷同的,是以提起代表人仲裁和诉讼可能成为比较常见的现象。

          三、工会在主意劳动者基于集体合共享有的权力?

          当根据现行法认为集体合同束缚劳动者和用人单位不束缚工会,但工会可以申请仲裁和诉讼时,最轻易得出的结论是工会在主意劳动者基于集体合共享有的权力。但工会为甚么能主意劳动者的权力?它在诉讼和仲裁中居于如何的地位?

          (一)现行理论及其窘境

          工会不受集体合同束缚的理论,必定导致工会是在主意劳动者因集体合同而生的权力的熟悉。对这类工会经过过程仲裁和诉讼法式榜样主意劳动者权力的现象,学者们重要经过过程平易近事诉讼中的诉讼担当理论来进行解释。“所谓诉讼担当,即实体法上的权力主体(或司法关系主体)之外的第三人,以本身的名义,为了他人的好处或代表他人的好处,以合法当事人的地位提告状讼,主意一项他人享有的权力或诉求,解决他人世司法关系所生之争议,法院判决的效力及于本来的权力主体。”在具体类型上,论者们多将工会经过过程仲裁和诉讼法式榜样主意劳动者权力的这类诉讼担当归入法定诉讼担当的范畴,也即第三人基于司法规定而成为诉讼担当人。为论证这类法定诉讼担当的合法性,学者们重要提出了以下来由:其一,认为这类法定诉讼担当属于“基于家当治理权或处罚权而激起的诉讼担当”的范畴。弦外之音,此处因工会对集体合同中的权力和义务具有处罚权限,所以产生诉讼担当。但问题是工会对集体合同已产生的劳动者和用人单位的权力具有处罚权限吗?可以请求劳动者不主意该集体合同项下的权力吗?明显弗成以。工会可以签订集体合同,乃至对集体合同作出变革和消除,但在集体合同有效时代,其就是劳动者和用人单位权力和义务的葡京娱乐平台,工会并弗成以对该权力的行使进行干涉。其二,集体合同的集体性导致劳动者难以主意因集体合同实施产生的诉权,并且这一点没法经过过程诉讼代理来弥补。“由于集体合同的实施具有集体性,劳动者常常也难以伶仃跟用人单位进行本质意义上的对抗。”但集体合同所谓的集体性具体甚么内涵?从现有的集体合同束缚力理论来看,集体合同固然由工会签订,但签订后它成为单个劳动者和用人单位之间权力和义务的葡京娱乐平台。所以,集体合同具有签订的集体性,然则却不具有效力的集体性。别的,从司法关系的角度看,历来没有一群人和一小我之间的司法关系。集体合同的特别性之一就在于所谓的集体签订,但效力却及于每个劳动关系。从该特别的签订和效力构造出发,集体合同签订的集体性其实无妨碍单个劳动者提起权力救济。其三,劳动者和用人单位气力掉衡,难以对抗;而工会提告状讼,则可以解决该问题。“由于工会是全部劳动者的维权机构,具有整合劳动者资本的功能,可以或许必定法式榜样上改正劳动者和用人单位之间的气力比较差异。”但气力差异不但产生实施集体合同激起的争议中,并且产生在实施个别劳动合同产生的争议中,为甚么惟独实施集体合同的争议必须进行诉讼担当?另外,可能有论者还会提出,工会代表劳动者签订集体合同,所以工会便可以够代表劳动者提起仲裁和诉讼。且不论代表签订并没必要定在法式榜样法上就有权代表提起仲裁和诉讼,重要的是,按照现行法,工会代表劳动者集体签订后,还应经过过程一个职工代表大年夜会环节让集体合同从劳动者的全部参与中取得合法性,而工会经过过程法定诉讼担现代表劳动者提起仲裁和诉讼,却根本缺乏如许一个劳动者意志参与的环节。总结以上理论,有须要对法定担当理论的合法性进行再次核阅。

          除上述对其理论合法性的困惑外,更重要的是实践中,工会的诉权和劳动者诉权的关系若何理顺。在工会提起仲裁和诉讼时,劳动者可否本身提起仲裁和诉讼?假设能,二者处于如何的关系?假设不克不及,劳动者对裁判成果不满足若何救济?会不会出现工会欠妥行使仲裁和诉讼权力的风险?就法定担当本身而言,其在此方面已充斥了问题,在工会代表劳动者仲裁和诉讼方面更不例外。

          (二)工会主意劳动者权力的其他理论解释可能——一个司法比较的考察

          工会主意劳动者集体合同权力的问题其实不是我国独有的问题。在其他存在集体合同制度的国度和地区都面对者一样的问题:假设集体合同在实体法上束缚劳动者和用人单位,法式榜样法上却由工会来行使诉权,经过过程如何的司法技巧来弥补该实体法和法式榜样法之间的裂隙?或完全否定这类主意的可能性?实际上,司法比较考察不但能展示解决此问题的思路多样性,并且能发明个中不一样的规矩背后的规律。在此,我们可以明显看到一个两难的格局:其一,工会和劳动者好处在实施集体合同问题上好处的一致性。对劳动者来讲,集体合同可以成为权力葡京娱乐平台,落实集体合同就是在实现本身的好处;而对工会来讲,集体合同的实施与否,触及到作为工会最重要维权对象的集体合同制度的成败和工会本身的价值实现。“工会对该诉权也其实不缺乏本身的好处。假设一个经过过程损掉惨痛的劳动斗争而缔结的集团协定却没有取得遵守,如许直接威逼集团协定自治本身。”其二,在个案中,职工好处和工会好处可能存在不一致性和不合职工之间好处可能存在不一致性。乃至在个别处所,当工会的组建等存在问题,进而工会的代表性存在问题的情况下,完全用工会所代表的好处接收劳动者小我的诉讼更是缺乏合法性的。在必定意义上,工会和集体合同是劳动者小我没法实现小我好处的条件下不得已而做出的选择,集体劳动法的假定是经过过程工会保护劳动者的权益,但其实不克不及经过过程工会剥夺小我实现本身好处的可能。集体意志可以保护小我好处,然则集体意志弗成以代替小我意志和小我好处,是以不克不及简单的认为工会是保护职工权益的,便可以够用工会简单的替换职工在司法上的地位。上述困难导致有的国度直接否定工会为主意劳动者权力而享有诉权的可能性。例如,在日本,“工会可否就属于劳工小我权力而为葡京娱乐网址诉讼之原告或假处罚事宜的申请人,在日本实务界,曾有争议,现多采否定看法”。而其他国度,为了破解该困难,理论和实践大年夜概采取的两种思路:其一,实体法上的冲破,为工会主意劳动者权力在实体法上找到根据;其二,法式榜样法上的冲破,解决实体权力和法式榜样权力分别的合法性问题。

          1、为第三人好处缔结的合同

          在解决上述问题的过程当中,起首出现的尽力是重新思虑集体合同的效力问题。从情势上看,工会主意的是集体合同中包含的劳动者权力和义务,从而导致实体权力和诉讼权力的分别。假设能论证上述过程当中,工会同时在主意本身的权力,则可以免窘境。这类测验测验重要表如今在公司集团协定(Firmentarifvertr?ge),也即集团协定中用人单位一方的主体是单个用人单位而不是用人单位结合会的集团协定的情况下。在此,德国的理论认为,“工会对受集团协定束缚的雇主享有直接的请求权,该请求权指向于(雇主)实施集团协定中规定的其对劳动者的义务”。在瑞士,“假设雇主一方不是社团,而是单个雇主,则工会对该雇主享有直接的合同法上的请求权”。这类制度安排的理论基本是“为第三人好处缔结的合同”这一制度。所谓为第三人好处缔结的合同,或称为第三人好处的合同,“是指当事工资第三人设定了合同权力,由第三人取得好处的合同。”就集体合同而言,在工会和单个用人单位签订集体合同的情况下,从合同的角度来看,它由工会签订,然则享有好处的倒是单个劳动者,符合为第三人好处缔结的合同的构造。在为第三人好处订立合同的情况下,“有疑问时,承诺接收人和第三工资合营权力人,而不是第三人排他的享有权力。(该规矩)触及到以下思惟:承诺接收人原则上对向第三工资给付享有本身的好处”。而在权力的主意问题上,“在此出现了具有不合内容的两个不合的债权。就承诺接收人来讲,该债权指向于对第三人的给付;对第三人的请求权而言,其以向第三工资给付为内容”。在这类情况下,合同缔结人请求相对人根据合同向第三人实施给付义务就名正言顺了。在集体合同中,这类请求权主意的成果是,工会诉请用人单位向劳动者实施集体合同商定的义务,而仲裁和诉讼机构据此应判决用人单位向劳动者为给付。在用人单位未为给付或未完全给付的情况下,劳动者个别可以延续主意本身作为受益第三人的债权。

          上述理论模式为工会提起仲裁和诉讼供给了合法性基本,同时又不影响劳动者的权益,具有很强的解释功能。但其存在的问题是,其一,在集体合同的用人单位一方其实不是单个用人单位而是用人单位结合会等情况下,没法根据集体合同产生工会对单个用人单位的请求权。由于按照合同法的传统理论,合同仅可认为第三人创设权力而不克不及设定义务。在用人单位结合会签订集体合同的情况下(社会集团协定),单个用人单位也是合同外的第三人,没法直接根据合同产生工会对它的请求权。是以,假设集团协定用人单位一方的主体是用人单位结合会,在德公法的实践中,主流看法否定工会对单个雇主的任何诉权;在瑞士,工会的诉权则美满是别的一个构造(见下文)。所以,按照这类理论设计工会提起仲裁和诉讼的制度,将导致工会主意集体合同权力的制度在社团集团协定和公司集团协定两种情况下出现决裂。其二,在这类理论中,工会所主意的其实其实不是劳动者的权力,而是本身的权力,它是在向相对人主意集体合同债权性效力中的实施义务(Durchführungspflicht)。其三,这类理论解释以集体合同对工会具有债权效力,该债权效力包含实施义务为条件。假设像我国一些论者所主意的那样,集体合同对工会没有束缚力,则该解释理论就没法实用了。其四,这类体系按照导致反复诉讼的可能,工会诉完以后,劳动者可能延续诉讼,导致用人单位的太重诉讼包袱。

          2、保护集体好处条件下的法定代理?

          法国劳动法采取了一种和上述思路不合的规矩。《法国劳动法典》第C411-11条规定,工会有提出诉讼和应诉的权力。在任何法庭上,工会在关于直接或间接伤害它所代表的职业的集体好处的侵权中都可以享有平易近事原告的所有权力。对肯定工会的诉权而言,重要的是肯定集体好处的内涵。理论界认为,“不但是提告状讼的工会成员被触及时,只要触及大年夜量劳动者,就出现‘集体好处’;当雇主(或其机关)的行动方法足以阻吓其他人时,少数或单个劳动者的情况下也是足够触及集体好处的”。由于所谓集体好处的宽泛和不肯定,该条实际上是一个触及工会在所有司法机关中诉讼权力的一般原则条目。该条目被《劳动法典》的其他条目进一步具体化,特别是《法国劳动法典》2262-9至2262-12以下的条则。在这些条则中,第2262-9条和第2262-10条具有异常核心的地位,前者规定了工会代表劳动者提告状讼的规矩,后者则规定工会等参与他人已提起的触及集体合同争议的规矩。根据《法国劳动法典》2262-9条规定,“所有具有集团诉讼才能并且其成员是集体合同当事人的组织都被特别许可(代表其成员)提起所有源自集体合同的诉讼。这是由组织行使的个别诉讼”。在提起该诉讼时,“工会乃至不须要触及其好处的雇员的拜托。它乃至不消提起触及其好处的雇员的名字,其保持匿名状况。触及其好处的雇员,也即工会会员,只须要意想到工会代表它,以他的名义提告状讼其实不宣布否决它就足够了”。而根据《法国劳动法典》第2262-10条,“假设一小我或组织因集体合同提告状讼,其成员受集体合同束缚的任何组织或群体都可以由于司法判决对其成员具有好处而参与到案件中。即使一开端确当事人放弃了诉讼,该组织或群体亦可接办该诉讼”。

          法公法的上述规矩,是从工会保护劳动者集体好处的角度出发进行制度安排。第2262-9条本质上是一种法定代理的现象,“该条目背后的来由是,单个雇员可能惧怕伶仃对抗其雇主或不足以知悉可以利用的集体合同中的条目”。然则为了保护劳动者的好处,该条许可劳动者可以随时参与到工会已提起的诉讼中。而2262-10条中,工会的参与则是基于集体好处,并非单个劳动者的好处。是以,单个劳动者的诉权其实不是以遭到影响。

          3、随便任性诉讼担当的模式

          与法定诉讼担当和诉讼代理不合的是,一些国度和地区引入了随便任性诉讼担当模式。“随便任性诉讼担当是权力主体经过过程本身的意思表示,付与他人诉讼实施权,其特点是,它是由本来的权力主体授与担当人以实施诉讼的权能,而不是根据司法的明文规定而取得诉讼实施权。”随便任性诉讼担当与法定诉讼担当的根本差别在于担当人的诉权葡京娱乐平台于原权力主体的授与,而不是司法的直接规定;随便任性诉讼担当也不是诉讼代理,由于担当人以本身的名义从事诉讼行动,而不是被担当人。随便任性诉讼担当的这类制度安排,清楚的表如今我国台湾地区的劳动法中。台湾地区“平易近事诉讼法”第44条第1款第1项规定,多半有合营好处之工资同一公益社团者,于章程所定的目标范围内,得选定该法工资选定人告状。据此,理论和实践认为,“工会于其章程所定的目标范围内,得被工会会员选定,为工会会员之劳工目标提告状讼,工会经其会员选定为劳工提告状讼时,即得为适格之原告,得提告状讼种类其实不限制”。

          和法定诉讼担当比拟,随便任性诉讼担当从被担当人的授权中取得了进一步的合法性基本,但随便任性诉讼担当最大年夜的问题是可能给对方当事人带来风险。是以,在承认随便任性诉讼担当的过程当中,各国和地区都采取了必定的限制办法。在德国,“只有被授权人对以本身名义主意权力享有本身值得保护的(但没必要定是司法上的)好处时,随便任性的诉讼担当才是许可的”。工会主意劳动者集体合同中权力符合了上述随便任性诉讼担当的条件。“工会对该诉权也其实不缺乏本身的好处。假设一个经过过程损掉惨痛的劳动斗争而缔结的集团协定却没有取得遵守,如许直接威逼集团协定自治本身。”随便任性诉讼担当的条件是工会对集体合同权力的主意享受好处,随便任性诉讼担当的基本是劳动者对工会授权。乃至可以说工会作为诉讼当事人的地位根本取决于该授权的内容。例如在我国台湾地区,“如为工会会员提起金钱补偿损掉之诉时(例如工会为遭受性别歧视之劳工对雇主告状请求金钱补偿伤害),经全部选定人以书状注解缘由司法剖断雇主应给付选定人全部之总额,并就给付总额分派办法杀青协定者,法院得不分别认定雇主应给付各选定人之数额,而仅就雇主应给付选定人全部总额为裁判”。

          4、章程授权与限制诉权的模式

          与上述模式均不雷同的是,在瑞士法中出现了一种许可工会提告状讼,然则限制工会诉权类型的模式。这类诉权设置的根本内容是:其一,工会或工会与雇主结合会可以提起对雇主切实其实认之诉,确认雇主对劳动者承当有响应的义务;与此同时,“给付之诉的意思决定保存给了单个劳动者。对他来讲,经过过程诉讼主意其请求权的决定权和义务弗成剥夺”。其二,该确认之诉可以以两种方法提起。起首,集团协定的签订人可以在集团协定中商定,合营实施确认之诉。“在商定合营实施的情况下,协会可以合营对参与的劳动者或雇主提起确认之诉。”其次,在司法实践中,工会也能够伶仃提起对雇主切实其实认之诉。“除该只能由协会合营行使的法定诉权外,联邦法院在特定条件下,也承认单个协会的自力诉权,类推债法第357b条第1款第a项,该诉权限于确认之诉。”

          在上述模式中,工会或合营体主意的是集体合同的规范效力,也就是集体合同对劳动者和雇主的束缚力。是以,也是一种实体权力主体和法式榜样权力主体分别的模式。在这类模式中,工会行使诉权的合法性源自于章程或决定的规定。根据《瑞士债务法典》第357b条的规定,上述确认之诉提起的条件条件是,其一,存在一个社团集团协定;其二,集体合同当事人经过过程章程或最高机关的决定明白被授权杀青合营实施的合意。学者们认为,从这类章程或决定行动中产生的推论是,“在单个劳动者或雇主属于缔结合同的协会的情况下,其表达了对授与合营体此权力的同意”。这是一种集体授权的模式。这类模式不合于我国台湾地区随便任性诉讼担当的情况下会员选定的模式,它依然存在着集体意志接收小我意志的风险。为此,瑞士法的响应办法是限制工会的诉权类型:只可以提起确认之诉,其目标在于“经过过程合同合营体施加压力,足以促使雇主相对劳动者做出符合合同规定的行动”。

          (三)比较结论与完美中国制度的建议

          梳理上述不合模式,起首可以肯定的是,在除日本之外的大年夜部份国度,工会都可以向用人单位主意劳动者根据集体合同的规范效力享有的权力。但列都城在尽力经过过程各类制度安排避免这类集体好处代表的诉权行使给个别劳动者好处带来伤害。虽然有关具体系体例度设计五花八门,但也不乏规律性的现象。

          1、劳动者的意志是工会诉权最根本的基本

          工会行使劳动者源自于集体合同规范部份权力的合法性在于工会经过过程集体合同保护劳动者整体的好处,但唯一这一点是不敷的。当主意实体权力由劳动者享有,而法式榜样权力由工会享有时,可能会出现集体好处与小我好处冲突的情况。是以,除有益于第三人的合同这类认为工会在主意本身权力的理论外,其他理论都在进一步从劳动者的个别意志中寻觅工会诉权合法化的根据。这类根据或表示为保护集体好处条件下的法定代理模式中,劳动者可以否决工会的参与并可以随时本身参与;也能够表示为随便任性诉讼担傍边,劳动者对工会的选定;还可以表示为工会章程或工会决定计划机关决定中会员的授权意思。完全掉落臂劳动者意志而授与工会诉权是不可思议的。

          2、劳动者意志参与的程度决定了劳动者诉权的存续方法

          在工会行使劳动者源于集体合同的权力时,劳动者的诉权是否是受影响,取决于工会取得诉权的方法和劳动者意志的接洽关系程度。在随便任性诉讼担当的模式中,劳动者可个别选定工会作为诉讼当事人,他也能够不选定工会而本身主意权力,但一旦选定,则原则上劳动者不克不及反复诉讼。在法定代理和章程授权模式中,劳动者小我的意志可能被立法者的意志或工会所代表的集体意志所接收,是以劳动者依然可以行使本身的诉权,具体表示为本来就本身自力行使(工会参与)、否决以后本身行使(法定代理)或司法明白保存可以本身行使(章程授权)。

          3、我国的制度选择

          对我国而言,在进行制度完美过程当中,其他国度的经验值得存眷。上述一般经验注解,类似我国今朝直接法定诉讼担当的模式,其实不克不及很好的调和劳动者小我好处和劳动者集体好处之间的关系。不管对工会来讲照样对劳动者来讲,这类安排都是一种不公道且具有巨大年夜权力行使压力的制度安排。将工会的诉权建立在劳动者意志的基本上,才是精确的成长偏向。在进行制度完美的过程当中,应起首推敲我国集体合同的特别规矩。我国集体合同由工会签订,但受集体合同束缚的却不单单是工会会员,而是企业中的全部劳动者。会员身份和受集体合同束缚者其实不具有对应性。在此条件下,仅因工会是劳动者好处的代表就付与工会行使触及集体合同规范部份权力义务的诉权,加倍缺乏合法性基本。这类集体合同束缚主体的构造决定了应选择劳动者意志参与最大年夜的工会诉权获得模式。其次应推敲我国工会在代表性方面面对的问题。在市场经济改革的过程当中,工会一向在为取得充分的代表性而尽力。但在此方面,工会见临的依然问题是,“在人力资本治理部份对工会挤压效应和替换效应两重感化下,工会日渐趋势治理方,乃至成为治理方的治理对象。工会作为工人好处诉求的代表者和代言人角色日渐减退,企业工会生计性危机问题凸显”。在此背景下,将诉权付与给工会时一方面应加倍谨慎,另外一方面应更多从劳动者的意志中取得其合法性。

          基于以上分析,我们认为随便任性诉讼担当和限制诉权的模式是我国进一步完美工会主意集体合同规范效力部份权力过程当中可推敲偏向。我国今朝的法定诉讼担当和法国式的法定代理模式都不克不及取得充分的劳动者意志基本。而第三人好处合同模式,实际上触及集体合同债权效力中的实施义务问题,而不是在主意劳动者的权力。随便任性诉讼担当的模式,最少有以下三方面优势:其一,可以从劳动者意志参与中为工会享有诉权取得更多的合法性基本,其二,可以充分发挥工会保护劳动者好处的功能;其三,可以免用人单位反复被诉,一旦劳动者选定工会行使诉权,则不得再次向用人单位主意权力;然则假设劳动者没有选定工会,则可以延续自力行使本身的诉权。另外,由于集体合同对全部劳动者和用人单位均具有束缚力,集体合同由工会签订,是以假设当事人对集体合同条目和内容的知道和实用、对集体合同束缚的主体、对当事人的行动是否是符合集体合同规定等产生争议,工会可以向仲裁和诉讼机构提起确认之诉,确认有关合同内容的具体内涵、当事人行动是否是背背集体合同和集体合同的实用范围等。

          上述给付之诉和确认之诉,在构造上有其特别的请求,其实不克不及为《劳动争议调剂仲裁法》所规定的法式榜样回收,而是须要经过过程专门的规矩解决随便任性诉讼担当的授权问题和工会章程和决定的授权问题。这些法式榜样法和集体合同法的根本规范,须要经过过程专门的立法来完美。

          四、工会可否为本身主意集体合同中的权力——重申集体合同对工会的束缚力

          以上评论辩论了工会可否主意集体合同中劳动者权力的问题。与此不合的是,工会可否提起仲裁和诉讼向用人单位主意本身对集体合共享有相干权力。分析此问题的条件是,商量集体合同是否是对签订者——工会、单个用人单位或用人单位结合会——具有束缚力。在此,如上所述,我国立法和一种重要的看法持否决立场,认为工会只是合同签订的代表者而不是当事人。这是一种没有工会的集体合同模式。它一方面不符合市场经济条件下,集体合同制度成长的汗青过程,不符合其他市场经济国度的一般经验,也晦气于集体合同制度造用的有效发挥。

          (一)集体合同效力成长史和比较法的结论

          劳动法是19世纪社会问题日益严重的背景下,逐渐从传统平易近法学平分别出来的,集体合同制度也是如此。在德国,“直到1918年,(作为集团协定)基本的,仅仅是一般的平易近事司法,从1900年开端也就是《平易近法典》”。人们美满是从债权合同的角度知道集体合同。在法国,“1919年3月23日的法案视集体合同如任何其他合同,仅束缚当事人,其美满是合同法的主题”。集体合同仅束缚作为签订人的工会和雇主(雇主结合会),这是集体合同制度成长早期的根本现象。集体合同逐渐从传统平易近法平分别出的过程,主如果建构并解释集体合同对劳动者和用人单位规范效力的过程。而在此过程当中,集体合同的合同效力,也就是债权性效力却依然得以保存。到今朝为止,集体合同效力的二元构造,也即对作为签订者的工会和雇主(雇主结合会)的债权效力,对受集体合同束缚的劳动者和单个雇主的规范效力,是大年夜陆法系重要国度和地区集体合同理论的一个根本现象,德国、瑞士、奥地利、法国、日本和我国台湾地区的立法和理论莫不如此。所以,“不可思议的是,一个集体合同仅具有规范效力却不具有债权性内容。从任何集体合同中都主动产生了合同当事人之间的合同关系,该合同关系源自于司法的规定或默示的合意”。

          (二)集体合同束缚工会和用人单位(用人单位结合会)的制度根源

          集体合同应当对工会和用人单位(用人单位结合会)具有债权性效力在本质上是由集体合同制度的制度整体决定的。从其他国度的情况来看,集体合同对工会和用人单位的债权性效力以和平义务和实施义务为主,但涵盖了一个异常宽泛的范畴。“债权效力部份最重要内容是集团协定当事人两边的义务。其要点以下:调剂合意、和平义务和实施义务的安排、背法集团协定的背约金、合营机构或处理工厂组织法争议工厂仲裁法庭或合意处的设置和保持、其他委员会的设置、两边的通知义务、合同解释或情况改变时进行调剂的处理、……”这些宽泛义务存在的根源是,集体合同的签订等问题在根本上由工会和雇主(雇主结合会)来实施,规范二者的行动,才可以保障集体合同制度有效的落实,可以认为上述债权性义务是保障集体合同运作的重要条件。例如,假设没有和平义务,则两边都可以随时重新请求签订集体合同,并开端劳动斗争。如许一来集体合同的束缚力就根本损掉了。在我国,集体合同不被卖力对待,或许和集体合同债权性效力缺掉有必定接洽关系。

          (三)集体合同的债权效力决定了工会可以根据集体合同提告状讼

          当承认集体合同对签订者的债权效力后,从实体权力和法式榜样权力原则上相接洽关系的条件出发,应当承认工会等可以根据集体合同的债权效力提起仲裁和诉讼的权力。这类诉权可以促使合同相对人实施合同义务,进而可以保障集体合同的遵守和规范性效力的实现。

          五、结论

          集体合同的特殊效力构造:债权效力和规范效力,和工会和劳动者之间整体好处代表和个别好处主体的特别关系,决定了因实施集体合同可以提起的诉讼包含以下类型:劳动者根据集体合同提起的个别争议处理;工会根据集体合同提起的实现债权性义务的仲裁和诉讼;工会基于随便任性诉讼担当而主意的劳动者实体权力;工会基于集体好处保护者的地位可以主意切实其实认集体合同效力、内容等的诉讼。上述劳动者因实施集体合同而产生的个别争议处理,可以纳入《劳动争议调剂仲裁法》的规矩中;工会所要提起的其他仲裁和诉讼,则须要进一步完美现有的劳动争议处理制度来实现。现行《劳动争议调剂仲裁法》并没有推敲这类特别的诉讼和仲裁类型。


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          义务编辑:孙家艺

          文章审核:何思明

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